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La prima, nel suo impianto iniziale di stampo naturalistico, fa derivare il giudizio di colpa dalla presenza del dolo e della colpevolezza, ritenuti dei criteri oggettivi poiché realmente identificabili e a consistenza stabile: una persona ha voluto o non ha voluto un evento illegittimo; avrebbe potuto o non avrebbe potuto presumerlo utilizzando la normale assiduità, a prescindere da alcun graduale livello d'intensità. In tal senso assume fondamentale preponderanza il carattere ontologicamente illecito di un reato, poiché va a ledere un diritto naturale.

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Opponendosi alla pratica inquisitoria dell' ancien régime, la riforma illuministica che, del precetto psicologico costituisce il substrato storico-sociale, non tiene conto del foro interno dell’agente e delle sue ragioni, sostenendo tale tipologia valutativa di carattere morale e non giuridico.

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Un sistema politico in tal modo – criminale possiede le basi della sua concezione ideologica nella idea egualitaria dell'illuminismo: sostenendo una effettiva uguaglianza tra gli individui, si evidenziava la pretesa di un'uguale sottomissione al patto sociale, al di là delle motivazioni soggettive che potessero spingerli a delinquere.

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L’errore di una simile concezione sta nella sua premessa, ovvero l’effettiva uguaglianza degli individui. La disciplina ottocentesca prevede un livello graduale della colpa in termini psicologici attribuendo importanza alle diverse circostanze sociali, economiche, familiari e istruttive.

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Siffatti vennero considerate ragioni fondamentali sulla spontaneità del comportamento, di per sé importante per la configurazione del dolo: a circostanze economiche e sociali inferiori si pensava che coincidesse un motivo più forte, in quanto maggiormente influente in relazione all’intenzionalità del soggetto agente e, quindi, una minore spontaneità e una minore colpa.

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La persona che ruba per necessità sarebbe quindi meno responsabile di chi ruba per ingrandire i propri interessi essendo l’intenzionalità del suo furto meno volontaria, in quanto causata da una motivazione cogente.

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La colpa ritenuta in tal modo evidenziava delle difficoltà di applicazione e a livello sistematico: sotto il primo punto di visto, difatti, non sempre si poteva riscontrare una proporzione diretta tra circostanze di necessità e motivazione, in quanto la necessità costituisce un impulso meno forte a delinquere dell'avidità poiché, per esempio, seguita da indecisioni e intralci.

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Più che le due motivazioni (necessità e avidità) avrebbero reso colui che agisce diversamente responsabile, in quanto differentemente giudicabile a livello etico-sociale.

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Un simile principio tuttavia non poteva che essere esterno al criterio psicologico di carattere naturalistico.

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A livello sistematico la colpa considerata in tal modo non rappresentava una concezione unitaria di genere per la non possibilità di trovare dei caratteri costitutivi comuni al dolo e alla colpa (nell'una circostanza costituiti dalla consapevolezza e volontarietà; nell'altra dalla prevedibilità); piuttosto dolo e colpa andavano a coincidere a due tipologie differenti di colpa.

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Per risolvere siffatti problemi la norma cerca di risolvere la colpa in un’opinione di rimproverabilità individuale, estendendone l'oggetto e i principi di previsione. Altrettanto rivoluzionario è la volontà di affidare il livello graduale di rispetto del divieto o del comando penale ad un giudizio etico – sociale del singolo cittadino che tenga conto delle sue circostanze familiari, sociali ed economiche.

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In questo senso la valutazione di colpa apre a dei principi di valutazione extra – giuridici, cui la normativa penale acquista sensibilità. A sostenere la posizione legislativa della colpa si è fatta avanti pure la Corte costituzionale con la pronuncia 364/1988, che ne ha prescritto una valutazione costituzionalmente orientata.

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Essa dimostra come l'incriminazione del soggetto agente non possa prescindere dalla sua reale consapevolezza dell'incostituzionalità oggettiva dell’evento, a meno di non voler compromettere i criteri cardine della Carta costituzionale.

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La colpa ritenuta in questo modo ovvero imposta, per prescrizione a livello costituzionale, dalla centralità della funzione del soggetto nella scala dei valori del nostro codice giuridico (art. 2 cost.); dal fine della rieducazione della condanna (art. 27, co. III cost.); dal criterio di garanzia della legalità quale limitazione alla facoltà punitiva dello stato (art. 25, co. II cost.).

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Sotto il primo ambito si prescrive di non ritenere il soggetto agente << come semplice elemento causale cieco >>, ma come persona in grado << di direzionare le proprie decisioni mediante principi di valore e di gestire in maniera razionale i propri comportamenti esterni. >>

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In maniera contraria si vorrebbe sottoporre, in maniera strumentale, la sua persona al bisogni di prevenzione generica, a svantaggio della sua centralità.

Da parte sua il criterio del fine rieducativo della condanna comporta una risocializzazione del responsabile, proprio con l’obiettivo di rendere neutrale il suo livello di pericolosità.

È quindi chiaro come non abbia alcun valore pensare di rieducare una persona non capace di apprendere il disvalore sociale della trasgressione di una normativa venendo a mancare, in siffatta circostanza, la necessità della sua rieducazione.

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Inoltre, il criterio di legalità in vigore in qualsiasi Stato di diritto, valutato in maniera ampia, prescrive di non condannare una persona per una condotta da lui non gestibile.

Poi, pure la disciplina maggioritaria d’accordo con una concezione plurifunzionale della condanna ritiene fondamentale la sua finalità rieducativa.

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E comunque pure la visione retributiva della medesima sottopone la colpa dell’agente alla sua rimproverabilità, in quanto la condanna, per poter bilanciare il male compiuto, deve essere eseguita per la persona che ha deciso di delinquere in totale libertà.

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