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I motivi che portavano l’industriale in crisi a fare uso delle intese di recupero stragiudiziali con i creditori, cercando di privilegiare questo strumento pure in merito all’intesa preventiva e alla gestione controllata si possono individuare:

nelle spese riguardanti i procedimenti concorsuali; facciamo riferimento alla retribuzione del commissario e ai costi di registrazione del giudizio di omologazione dell’intesa ecc.; 2) nel cospicuo limite delle facoltà del debitore nella amministrazione dell’azienda proprio per la presenza del commissario giudiziario oltre che per il modello di autorizzazione prescritto ex art 167 L.F. per l’attuazione di una serie di procedure;

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nel dovere di liquidare i creditori privilegiati in maniera immediata ed integrale appena avvenuta l’omologazione, invece nell’intesa stragiudiziale il ruolo dei medesimi poteva essere trattato in maniera più elastica;

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nella complessità di ottenere garanzie effettive o individuali utili per poter ammettere il procedimento.

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Comunque la volontà di ammettere una attuazione negoziale della crisi, in assenza di una determinata materia, poteva determinare una serie di conseguenze negative, in vista di un eventuale fallimento, sia per il debitore che per i creditori, con effetti imponenti in ambito di responsabilità civile e penale, connesse alla protrazione dell’attività di una azienda insolvente.

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Ulteriore grave limite connesso all’uso di intese stragiudiziali atipiche derivava dall’assenza dell’eventualità di servirsi di quelle leggi che all’interno dei procedimenti concorsuali presumono l’interruzione degli atti esecutivi personali e il divieto di acquisire facoltà di prelazione da parte dei creditori (art. 168 l. fall.) così come, in merito all’intesa preventiva e al fallimento, l’interruzione degli interessi connessi ai crediti chirografari ed il decorso degli interessi legali per i soggetti privilegiati (art. 169 l.fall.).

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La mancanza di un criterio normativo delle relazioni tra i creditori affiliati e quelli esterni all’accordo, determinava la circostanza che tutti i creditori dovessero manifestare il loro assenso all’intesa stragiudiziale, con l’effetto che qualsiasi possibile risoluzione stipulata poteva trovare la contrarietà di alcuni di essi, che volendo conseguire un pagamento più alto, erano non favorevoli a votare la convenzione e cercavano di trattare in maniera indipendente il proprio ruolo di creditore con i gestori dell’azienda.

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Ulteriore complessità che pregiudicava l’efficacia delle composizioni stragiudiziali riguardava le eventuali asimmetrie informative, a causa della mancanza di un istituto giudiziario provvisto di facoltà autoritarie che gli permettessero di accertare la veridicità delle prospettive garantite dal debitore.

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Quindi, con la riforma della normativa fallimentare, l’ambito delle relazioni tra autonomia privata e crisi d’azienda è stato caratterizzato da altri aspetti, la nuova materia sembra difatti promuovere la funzione dell’autonomia privata e i suoi ruoli nel cercare di affrontare la circostanza in cui versa l’azienda.

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