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La clausola contestata è inclusa nell'art. 5 lettera b) delle condizioni generiche di accordo e "vincola" l'abbonato della più famosa pay tv satellitare nazionale a usare il Servizio, il Servizio HD, il Servizio My Sky o My Sky HD e il Servizio Multivision soltanto al recapito definito nella "domanda di Abbonamento" o, nell’ipotesi di decoder detenuto dall'Abbonato, di usare il Servizio anche al di fuori della residenza stabilita, ma sempre con il decoder detenuto dell'abbonato, e in osservanza di quanto indicato nel presente articolo 5.
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L'art 5 termina, poi, al punto 2, "stabilendo" che qualsiasi infrazione degli oneri accettati dall'abbonato in base agli antecedenti punti legittimerà Sky a chiedere all'abbonato il versamento di una multa di ? 6.960,00 (seimilanovecentosessanta/00) eccetto ogni ulteriore diritto di Sky ivi incluso il rimborso del maggior danneggiamento.
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E alla luce di questa clausola negoziale, SKY aveva inflitto la suddetta multa di circa 7000,00 euro ad un proprio abbonato, "scoperto in flagranza" da alcuni controllori SKY mentre "usufruiva" con dei propri compagni e degli utenti del locale detenuto dalla madre un match di calcio, usando la propria scheda SKY, trasportata , in quell’occasione, dalla propria casa alla sede della trattoria della madre.
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L'abbonato SKY "sanzionato" aveva così adito il competente per territorio Tribunale di Sulmona, che con una nuova sentenza, firmata dalla dr.ssa , con la pronuncia 25 febbraio 2011, ha voluto revocare la citata "smisurata" multa, di circa 7000,00 euro, inflitta al reclamante per l'utilizzo della smart-card Sky al di fuori della propria casa e collocazione indicata per il decoder .
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Il magistrato di merito, oltre alla revoca della clausola in analisi (art. 5.2) poiché considerata persecutoria, si é spinto oltre, addentrandosi nel merito del problema e "ricostituendo" in modo analitico l’evento:
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l'abbonato aveva condotto, infatti, la scheda Sky dalla propria casa nel locale della mamma allo scopo di assistere al match con i compagni.
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Questa condotta è stata ritenuta "inadeguata" da Sky che chiedeva il versamento della multa di quasi euro 7000,00, per "infrazione" dell'articolo 5 dell’accordo concluso, per avere l'abbonato/fruitore usato illecitamente il proprio "abbonamento domiciliare".
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Il magistrato del Tribunale di Sulmona, trattando il "modus operandi" dei controllori Sky ha rilevato incertezze sull’attendibilità dei fatti sostenuti, con la seguente inefficacia dei resoconti elaborati e non convalidati dai "presunti contravventori".
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Nella propria deliberazione il magistrato abruzzese ha, dunque, chiarito che la clausola in esame non era stata materia di speciale e singola negoziazione con l’utente, visto lo smisurato importo della spesa chiesta a titolo di ammenda.
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Questo ultimo criterio è, difatti, presunto - a pena di annullamento della clausola – dal medesimo "Codice del Consumo".
Nelle contese tra utente e impresario, in breve, oltre al regolamento generale in materia di condizioni generiche dell’accordo, così come regolata dall' art. 1341 c.c., di attua anche la normativa di "protezione dell’utente", richiamata dal decreto legislativo n. 206/2005, detto anche "Codice del Consumo".
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La Direttiva europea del 5 aprile 1993, n. 93113, accolta nel nostro sistema giuridico dalla legge n. 52/1996, ha immesso nel codice civile una nuova norma tesa a dichiarare che le clausole negoziali devono essere elaborate in maniera evidente e accessibile perché, in caso di incertezze, l’accordo dovrà essere inteso nel senso più vantaggioso per l’utente.
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